【107年10月最高法院具有參考價值之裁判要旨：刑訴重要見解2】

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【107年10月最高法院具有參考價值之裁判要旨：刑訴重要見解2】

☛ 最高法院107年度台非字第143號刑事判決（不利益變更禁止原則之適用基準）

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1、不利益變更禁止原則於第二審上訴之規定

刑事訴訟法第370條第1項規定：「由被告上訴或為被告之利益而上訴者，第二審法院不得諭知較重於原審判決之刑。但因原審判決適用法條不當而撤銷之者，不在此限。」此係針對第二審上訴案件定應執行刑有「不利益變更禁止原則」適用之明示。

2、由刑事訴訟法第370條第1項之反面解釋，倘係檢察官對被告之「不利益」提起上訴時，是否有不利益變更禁止原則之適用？分析如下：

（1）被告並未提起上訴

①檢察官上訴有理由：第二審自得撤銷第一審判決而諭知較重之刑。

②檢察官上訴無理由：由於第一審判決並無適用法條不當而撤銷之情形，第二審即不得諭知較第一審判決為重之刑。

（2）被告有提起上訴

①被告上訴無理由，檢察官上訴有理由：亦得撤銷第一審判決並改判較重之刑。

②被告上訴有理由，檢察官上訴無理由：

A、檢察官僅以第一審量刑過輕提起上訴而無理由：第二審自不得諭知較第一審判決為重之刑。但如第一審判決有適用法條不當而撤銷之情形，則不在此限。

B、檢察官僅以第一審適用法條不當提起上訴而無理由：第二審自不得諭知較第一審判決為重之刑。

③被告上訴無理由，檢察官上訴亦無理由：若第一審判決並無適用法條不當而撤銷之情形，第二審亦不得諭知較第一審判決為重之刑。

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